YΠOIK 1067753/2606/ΠOΛ. 1168/5.6.1998 κοινοποίηση της αριθμ. 98/1998 γνωμοδότησης του N.Σ.K. σχετικά με τη χορήγηση βεβαίωσης έναρξης εργασιών στην περίπτωση που για την απόδειξη ύπαρξης επαγγελματικής στέγης προσκομίζεται μισθωτήριο συμφωνητικό που έχει λήξει κατά το περιεχόμενό του, ισχύει όμως κατά το νόμο περί εμπορικών μισθώσεων

1. κοινοποιούμε κατωτέρω τη σχετική με το ανωτέρω θέμα αριθμ. 98/1998 γνωμοδότηση του 4ου Τμήματος του Νομικού Συμβουλίου του κράτους, η οποία έγινε αποδεκτή από τον Υφυπουργό Oικονομικών.

2. Με τη γνωμοδότηση αυτή έγινε δεκτό ότι η ΔOY υποχρεούται στη χορήγηση βεβαίωσης έναρξης εργασιών στην περίπτωση που η αρχική μίσθωση έληξε κατά τους όρους της μισθωτικής σύμβασης, ισχύει όμως κατά τις διατάξεις του ν. 2235/1994 και ειδικότερα του αρ. 2 παρ. 8 αυτού. Το άρθρο αυτό καταλαμβάνει όλες τις ισχύουσες κατά το χρόνο εφαρμογής του, εμπορικές μισθώσεις και θεωρεί ως ελάχιστο χρόνο διάρκειας αυτών τα εννέα (9) έτη.

TO NOMIKO ΣYMBOYΛIO TOY KPATOYΣ -------------------------------

Αριθ. Γνωμοδοτήσεως: 98/98 --------------------------

Δ` Τμήμα

Συνεδρίαση της 12.2.1998

Περίληψη Ερωτήματος: Ερωτάται εάν νομίμως η φορολογική αρχή χορηγεί βεβαίωση έναρξης λειτουργίας καταστήματος όταν για την απόδειξη ύπαρξης επαγγελματικής στέγης προσκομίζεται μισθωτήριο συμβόλαιο που έχει λήξει κατά το περιεχόμενό του, ισχύει όμως κατά το νόμο περί εμπορικών μισθώσεων (άρθρο 5 Π.Δ/τος 34/1995). ----------------------------------------------------------------------- Επί του ως άνω ερωτήματος το N.Σ.K. έχει την εξής γνώμη:

A. Στο άρθρο 5 παρ. 1 Π.Δ/τος 34/1995 "κωδικοποίηση διατάξεων νόμων περί εμπορικών μισθώσεων" (οράτε άρθρο 2 παρ. 8 ν. 2235/1994) ορίζεται: "1. H μίσθωση ισχύει για εννέα (9) έτη ακόμη κι άν έχει συμφωνηθεί για βραχύτερο ή αόριστο χρόνο, μπορεί όμως να λυθεί με νεότερη συμφωνία που αποδεικνύεται με έγγραφο βεβαίας χρονολογίας". Πριν από την ρύθμιση αυτή, του άρθρου 2 παρ. 8 ν. 2235/1994 ίσχυε ως ελάχιστος χρόνος εμπορικής μίσθωσης το διάστημα των έξη ετών σύμφωνα με το άρθρο 28 ν. 813/1978 αν και οι εμπορικές μισθώσεις από τότε μέχρι το ν. 2235/1994 είχαν παραταθεί αναγκαστικά από το νόμο.

B.Δίδονται τα εξής: Την 23.9.1991 συνήφθη συμφωνητικό μισθώσεως ενός καταστήματος στην πόλη της Σάμου μεταξύ των Γ. Ροδίτη και Δ. Ροδίτη ως συνεκμισθωτών και της Μαρίας Λιάκου ως μισθώτριας με δικαίωμα υπεκμίσθωσης, με ισχύ από 23.9.1991 έως 23.9.1996. Την 2.5.1995 η M. Λιάκου υπεκμίσθωσε, ως έχουσα αυτό το δικαίωμα, στον I. Αθανασιάδη το ίδιο κατάστημα για χρονικό διάστημα από 1.1.1995 έως 30.9.1996, ήτοι πέραν της αρχικής συμφωνηθείσας διάρκειας (αρχική λήξη 23.9.1996). Την 1.10.1996 κατετέθη από την Μαρία Λιάκου κατά του I. Αθανασιάδη αγωγή απόδοσης μισθίου και με την 11/756/EΔ/1997 απόφαση του Μονομελούς Πρωτοδικείου Σάμου που κυρήχθηκε προσωρινώς εκτελεστή, διατάσσεται η απόδοση του μισθίου στην αρχική μισθώτρια.

Περαιτέρω η αρχική μισθώτρια μετέβη στην ΔOY Σάμου προκειμένου να υποβάλει δήλωση έναρξης εργασιών λειτουργίας υποκαταστήματος. H ΔOY Σάμου όμως δεν έκανε δεκτή τη δήλωση για το λόγο ότι η σύμβαση μισθώσεως έχει ήδη λήξει σύμφωνα με το αρχικό μισθωτήριο συμβόλαιο. Περαιτέρω διατυπώνεται ο ισχυρισμός ότι σύμφωνα με το άρθρο 29 του ν. 1642/1986 όπως αντικαταστάθηκε με την παρ. 43 του άρθρου 1 του ν. 2093/1992 απαραίτητη προϋπόθεση για να χορηγηθεί η βεβαίωση έναρξης λειτουργίας καταστήματος είναι η ύπαρξη επαγγελματικής στέγης η οποία αποδεικνύεται και με την υποβολή είτε τίτλου κτήσεως είτε μισθωτηρίου, είτε συμφωνητικού παραχώρησης αλλά και με την πραγματοποίηση αυτοψίας από υπαλλήλους της ΔOY και την σύνταξη σχετικής έκθεσης.

Τέτοια όμως ύπαρξη επαγγελματικής στέγης δεν αποδεικνύεται εν προκειμένω -πάντα κατά τους ισχυρισμούς της ΔOY- η δε επικαλουμένη από την εκμισθώτρια "παράταση" του χρόνου της μισθώσεως (το ορθόν επίκληση του ελαχίστου νομίμου συμβατικού χρόνου) δεν ισχύει διότι η επιχείρηση δεν λειτουργεί στον συγκεκριμένο χώρο, η δε μισθώτρια δεν χρησιμοποιούσε η ίδια το ακίνητο μέχρι την ημερομηνία λήξης της μίσθωσης (κατά το συμβόλαιο την 23.9.1996) ούτε είχε υποβάλλει μέχρι την ημερομηνία αυτή δήλωση έναρξης των εργασιών. κατόπιν τούτων ερωτάται εάν νομίμως αρνήθηκε η ΔOY Σάμου την χορήγηση της σχετικής βεβαίωσης έναρξης εργασιών ή όχι.

Γ. Επί του ερωτήματος αυτού, το N.Σ.K. έχει τη γνώμη ότι μη νομίμως η ΔOY Σάμου αρνήθηκε στην μισθώτρια την χορήγηση βεβαίωσης έναρξης λειτουργίας καταστήματος, εφόσον η αρχική μίσθωση που έληγε κατά τους όρους του συμβολαίου την 23.9.1996 κατελήφθη να ισχύει από τις διατάξεις του ν. 2235/1994 και ειδικότερα από το άρθρο 2 παρ. 8 αυτού. Το άρθρο αυτό καταλαμβάνει όλες τις ισχύουσες κατά τον χρόνο εφαρμογής του εμπορικές μισθώσεις και θεωρεί ως ελάχιστο χρόνο διάρκειας αυτών τα εννέα έτη. Επομένως η μίσθωση που επικαλείται η φορολογουμένη έμπορος ούτε έχει λήξει ούτε έχει "παραταθεί" όπως κακώς αναφέρεται στο έγγραφο του ερωτήματος αλλά ισχύει ως εάν είχε αρχικώς συμφωνηθεί για εννέα έτη και λήγει την 23.9.2000 με δυνατότητα μάλιστα της παράτασης του άρθρου 6 Π.Δ/τος 34/1995. Επομένως τα εννέα χρόνια αποτελούν πλέον για νέες και παλαιές μισθώσεις (καταλαμβανόμενες εν λειτουργία από το ν. 2235/1994) το χρονικό όριο κατώτατης διαρκείας τους και, κατά το νόμο, υφίσταται επαγγελματική στέγη για την μισθώτρια.

Ενόψη τούτων, η εφαρμογή του άρθρου 29 του ν. 1642/1986, όπως αυτό αντικαταστάθηκε από την παρ. 43 του άρθρου 1 ν. 2093/1992, δεν έχει κάποιο νόημα στην συγκεκριμένη περίπτωση διότι δεν υφίσταται θέμα αμφισβήτησης της υπάρξεως επαγγελματικής στέγης στο πρόσωπο της μισθώτριας ώστε να γεννηθεί θέμα αποδείξεως της υπάρξεως αυτής κατά τα οριζόμενα σε κατά καιρούς εγκυκλίους όπου προβλέπονται ορισμένοι ευχερείς τρόποι αποδείξεως αυτής

(Οράτε Πολ. Εγκ. 1007/1990 και 194/1987 κ.λπ.).