ΘΕΜΑ : ΙΔΙΩΤΙΚΗ ΚΕΦΑΛΑΙΟΥΧΙΚΗ ΕΤΑΙΡΙΑ (ΑΡΘΡΑ 43-120 Ν. 4072/2012 (Α’ 86) – ΔΙΑΔΙΚΑΣΙΑ ΣΥΣΤΑΣΗΣ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΑΡΘΡΟ 5Α ΤΟΥ Ν. 3853/2010

Με το δεύτερο µέρος του ν. 4072/2012 (Α’ 86) θεσπίστηκε νέα εταιρική µορφή, η Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρία (ΙΚΕ). 

Η εταιρία αυτή έχει νοµική προσωπικότητα, είναι εκ του νόµου εµπορική (άρθρο 43 παρ. 1) και ευθύνεται µόνο αυτή µε την περιουσία της για τις εταιρικές υποχρεώσεις (άρθρο 43 παρ. 2), µε εξαίρεση την ευθύνη που αναλαµβάνει πρωτογενώς ο εταίρος µε εγγυητικές εισφορές (βλ. άρθρο 43 παρ. 2 σε συνδυασµό µε το άρθρο 79). 

Βασικό χαρακτηριστικό της ΙΚΕ είναι ότι η ΙΚΕ έχει κεφάλαιο τουλάχιστον 1 ευρώ (άρθρο 43 παρ. 3), δηλαδή απαιτείται η συµµετοχή εταίρου µε κεφαλαιακή εισφορά τουλάχιστον 1 ευρώ και η λήψη τουλάχιστον ενός µεριδίου που αντιστοιχεί σε κεφαλαιακή εισφορά (άρθρο 77). Ωστόσο πέραν αυτού είναι δυνατή η συµµετοχή εταίρων και η λήψη µεριδίων και µε άλλα είδη εισφορών: τις εξωκεφαλαιακές (άρθρο 78), η αξία των οποίων καθορίζεται στο καταστατικό και τις εγγυητικές (άρθρο 79), των οποίων οµοίως η αξία καθορίζεται στο καταστατικό αλλά δεν µπορεί να υπερβαίνει το 75% του ποσού της ευθύνης που αναλαµβάνει ο εταίρος έναντι των δανειστών της εταιρίας. 

Σύµφωνα µε το άρθρο 51 η Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρία συστήνεται αποκλειστικά από τις Υπηρεσίες Μιας Στάσης, σύµφωνα µε την διαδικασία που περιγράφει το άρθρο 5Α  του ν. 3853/2010 όπως αυτό προστέθηκε µε το άρθρο 117 του ν. 4072/2012. Επισηµαίνουµε ότι οι διατάξεις του άρθρου αυτού εφαρµόζονται και αν, σύµφωνα µε το νόµο απαιτείται άδεια λειτουργίας της εταιρικής επιχείρησης ή το καταστατικό της εταιρίας πρέπει να εγκριθεί από κάποιον αρµόδιο φορέα προκειµένου η εταιρία να αρχίσει της εργασίες επιδίωξης του σκοπού της. 

Συνεπώς το δεύτερο εδάφιο της παραγράφου 1 της Κ1-802/2011 Κ.Υ.Α. (ΦΕΚ 470 Β’) δεν έχει εφαρµογή όταν η συστηνόµενη εταιρία είναι Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρία και οι Υπηρεσίες Μιας Στάσης είναι αρµόδιες για την σύσταση Ιδιωτικών Κεφαλαιουχικών Εταιριών και αν ακόµα ο επιδιωκόµενος από αυτές σκοπός εµπίπτει στις διατάξεις των άρθρων 80 και 81 του ν. 3463/2006. Τονίζεται ωστόσο ότι, αν και η σύσταση διενεργείται κανονικά και οι Ιδιωτικές Κεφαλαιουχικές Εταιρίες λαµβάνουν Α.Φ.Μ. από τις Υπηρεσίες Μιας Στάσης, είναι υποχρεωµένες να ακολουθήσουν κατά τα λοιπά την διαδικασία που προβλέπεται στα άρθρα 80 και 81 του ν. 3463/2006 προκειµένου να ασκήσουν νόµιµα την δραστηριότητά τους. Έτσι υποχρεούνται να λάβουν τόσο την προέγκριση ίδρυσης όσο και την άδεια λειτουργίας, οι οποίες µπορούν να χορηγηθούν αφού συσταθεί η εταιρία αλλά πριν αρχίσει τις εργασίες για τις οποίες ο νόµος απαιτεί άδεια ή έγκριση (βλ. τελευταίο εδάφιο του άρθρου 51 του ν. 4072/2012). Επισηµαίνουµε ότι οι Ιδιωτικές Κεφαλαιουχικές Εταιρίες συστήνονται σύµφωνα µε τις ειδικότερες διατάξεις του άρθρου 5Α  του ν. 3853/2010 που εισήχθη µε το άρθρο 117 του ν. 4072/2012, και συνεπώς, επέρχονται διαφοροποιήσεις σε σηµεία της διαδικασίας σύστασης επιχειρήσεων, όπως αυτά ρυθµίζονται από τις διατάξεις της Κ1-802/2011 ΚΥΑ (ΦΕΚ 470 Β’). 

Ειδικότερα: 

Άρθρο 4 της Κ1-802/2011 

Αντί των δικαιολογητικών που αναφέρονται στην περίπτωση Δδ) για την έδρα της υπό σύσταση εταιρίας (µισθωτήριο συµβόλαιο ή τίτλο κυριότητας ή υπεύθυνη δήλωση δωρεάν παραχώρησης του χώρου για την εγκατάσταση της εταιρίας) αρκεί ΜΟΝΟ υπεύθυνη δήλωση εκ µέρους των υπόχρεων προσώπων (βλ. περίπτωση στ) της παραγράφου 1 του άρθρου 5Α  του ν. 3853/2010). 

Άρθρο 5 της Κ1-802/2011 

Οι αιτούντες την σύσταση της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας και την καταχώρηση αυτής στο Γ.Ε.ΜΗ., ήτοι οι συµβαλλόµενοι ή ο µοναδικός ιδρυτής ή τρίτο πρόσωπο εξουσιοδοτηµένο γι’αυτό συµπληρώνουν και καταθέτουν στην Υπηρεσία Μιας Στάσης έγγραφη εντολή (βλ. υπόδειγµα Α). Η εντολή περιλαµβάνει τα στοιχεία που περιγράφονται στην παρ.2 του άρθρου 5Α του ν. 3853/2010, όπως αυτό προστέθηκε µε το άρθρο 117 του ν. 4072/2012, και διαφοροποιείται από την αντίστοιχη εντολή του άρθρου 5 της Κ1-802/2011 ως προς τα εξής: 

α) Δεν περιλαµβάνει αίτηση για την χορήγηση αντιγράφου ασφαλιστικής ενηµερότητας των εταίρων από ΙΚΑ-ΕΤΑΜ και ΟΑΕΕ (περ. στ της παρ. 1 του άρθρου 5 της Κ1-802/2011), δεδοµένου ότι δεν περιλαµβάνεται στις αρµοδιότητες της Υπηρεσίας Μιας Στάσης η έκδοση πιστοποιητικού ασφαλιστικής ενηµερότητας για τους εταίρους που επιθυµούν την σύσταση ιδιωτικής κεφαλαιουχικής εταιρίας (βλ. άρθρο 5Α  παρ. 2 περ. δ) 

β) Αντί της αίτησης για εγγραφή των εταίρων στους οικείους οργανισµούς κοινωνικής ασφάλισης (περ. ζ της παρ. 1 του άρθρου 5 της Κ1-802/2011) περιλαµβάνεται αίτηση για αποστολή ανακοίνωσης προς τους αρµόδιους κατά περίπτωση ασφαλιστικούς οργανισµούς της σύστασης της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας και αποστολή των στοιχείων των εταίρων και του/των διαχειριστή/ων στους κατά περίπτωση αρµόδιους οργανισµούς κοινωνικής ασφάλισης, κατ’ εφαρµογή της περ. στ’ της παρ. 2 του άρθρου 5Α  του ν. 3853/2010. 

Άρθρο 6 της Κ1-802/2011 

Επισηµαίνουµε τις διατάξεις του άρθρου 44 του ν. 4072/2012 αναφορικά µε τον τρόπο σχηµατισµού της επωνυµίας της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας. 

Άρθρο 7 της Κ1-802/2011 

Επισηµαίνουµε ότι το άρθρο 7 της Κ1-802/2011 δεν έχει εφαρµογή κατά την σύσταση Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας, σύµφωνα µε όσα αναπτύχθηκαν παραπάνω. 

Άρθρα 8 και 9 της Κ1-802/2011 

Με το άρθρο 116 ο νοµοθέτης επέλεξε να υπαγάγει τις Ιδιωτικές Κεφαλαιουχικές Εταιρίες στις ρυθµίσεις που εφαρµόζονται για τις λοιπές κεφαλαιουχικές εταιρίες (ήτοι για τις ανώνυµες και τις εταιρίες περιορισµένης ευθύνης), ειδικότερα δε στις ρυθµίσεις για τις εταιρίες περιορισµένης ευθύνης (βλ. άρθρο 116 ιδίως παρ. 2, και 11). Εποµένως, αναφορικά µε το Γραµµάτιο Κόστους Σύστασης Εταιρίας, πρέπει να τύχουν εφαρµογής οι διατάξεις που αναφέρονται στις ανώνυµες εταιρίες και στις εταιρίες περιορισµένης ευθύνης, ήτοι 70 ευρώ (βλ. παρ. 1 άρθρου 14 της Κ1- 802/2011 ΚΥΑ), και, εάν οι ιδρυτές είναι περισσότεροι των 3, αυτό προσαυξάνεται κατά 5 ευρώ για κάθε επιπλέον ιδρυτή. Ανάλογα πρέπει να αντιµετωπιστεί, µέχρι να οριστεί από κάθε Επιµελητήριο ξεχωριστά, το κόστος εγγραφής στο οικείο Επιµελητήριο, ενώ αναφορικά µε την εισφορά υπέρ του Ταµείου Νοµικών και υπέρ του Ταµείου Προνοίας Δικηγόρων πρέπει να εφαρµοστούν αναλόγως όσα εφαρµόζονται για την εταιρία περιορισµένης ευθύνης. Τέλος, είναι προφανές ότι δεν εισπράττεται από την Υπηρεσία Μιας Στάσης δικαίωµα εγγραφής στον ΟΑΕΕ, δεδοµένου ότι το άρθρο 7 της Κ1-802/2011 δεν τυγχάνει εφαρµογής κατά την σύσταση Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας. 

Άρθρο 10 της Κ1-802/2011 

Εφόσον η Υπηρεσία Μιας Στάσης είναι συµβολαιογράφος ή Υπηρεσία Γ.Ε.ΜΗ. άλλη από αυτήν η οποία είναι αρµόδια για την τήρηση του µητρώου της συστηνόµενης εταιρίας, οφείλει να ανακοινώσει την σύσταση της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας στην αρµόδια για την τήρηση του µητρώου Υπηρεσία Γ.Ε.ΜΗ. µε ανακοίνωση που συντάσσει (βλ. υπόδειγµα Β). 

Άρθρο 11 της Κ1-802/2011 

Η Υπηρεσία Μιας Στάσης οφείλει, κατ’ εφαρµογή του δευτέρου εδαφίου της περίπτωσης στ) της παραγράφου 2 του άρθρου 5Α  του ν. 3853/2010, να  αποστείλει ανακοίνωση (υπόδειγµα Γ) για την σύσταση της εταιρίας καθώς και τα στοιχεία των εταίρων και των διαχειριστών αυτής στους οικείους οργανισµούς κοινωνικής ασφάλισης, για περαιτέρω δικές τους ενέργειες. Επισηµαίνουµε εδώ ότι στην υποχρεωτική ασφάλιση του ΟΑΕΕ υπάγονται: Α) Οι διαχειριστές Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας που ορίστηκαν µε το καταστατικό ή µε απόφαση των εταίρων, και Β) ο µοναδικός εταίρος µονοπρόσωπης Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας. Οι λοιποί εταίροι Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας υπάγονται προαιρετικά στην ασφάλιση του ΟΑΕΕ (βλ. παρ. 2 του άρθρου 1 και παρ. 1 του άρθρου 3 του ΠΔ 258/2005 όπως αυτό τροποποιήθηκε µε την παρ. 9 του άρθρου 116 του ν. 4072/2012) Επίσης η Υπηρεσία Μιας Στάσης προβαίνει στις ενέργειες που περιγράφονται στις περιπτώσεις γ), δ) και ε) του άρθρου 11 της Κ1-802/2011, χρησιµοποιώντας το επισυναπτόµενο υπόδειγµα (υπόδειγµα Δ) αναφορικά µε την ανακοίνωση της περίπτωσης ε). 

Άρθρο 12 της Κ1-802/2011 

Επισηµαίνουµε ότι δεν συντρέχει λόγος διαβίβασης είτε της βεβαίωσης ολοκλήρωσης της σύστασης, είτε του καταστατικού στο Πρωτοδικείο, δεδοµένου ότι δεν προκύπτει ουδεµία αρµοδιότητα αυτού από τις διατάξεις του ν. 4072/2012 για τις Ιδιωτικές Κεφαλαιουχικές Εταιρίες 

Άρθρα 13 και 14 της Κ1-802/2011 

Εφαρµόζονται αναλόγως οι διατάξεις των εν λόγω άρθρων που αφορούν τις εταιρίες περιορισµένης ευθύνης. Επισυνάπτονται σχετικά υποδείγµατα Α εώς Δ. 

Τέλος κρίνουµε σκόπιµο να σας επισηµάνουµε ορισµένες διατάξεις του ν. 4072/2012 οι οποίες είναι κρίσιµες κατά την σύσταση της εταιρίας 

Α) Άρθρο 1 του ν. 3853/2010 όπως τροποποιήθηκε από το άρθρο 117 του ν. 4072/2012

Εάν η πράξη σύστασης της εταιρίας, η οποία περιέχει και το καταστατικό, καταρτιστεί µε ιδιωτικό έγγραφο (βλ. και άρθρο 49 παρ. 2 πρώτο εδάφιο του ν. 4072/2012), ως Υπηρεσίες Μιας Στάσης για την σύσταση Ιδιωτικών Κεφαλαιουχικών Εταιριών ορίζονται οι Υπηρεσίες Γ.Ε.ΜΗ. των Επιµελητηρίων του άρθρου 2 του ν. 3419/2005, ως ισχύει, καθώς και τα Κέντρα Εξυπηρέτησης Πολιτών (Κ.Ε.Π.) που λαµβάνουν την «πιστοποίηση παροχής υπηρεσιών µιας στάσης», σύµφωνα µε το άρθρο 4 του ν. 3853/2010. Ωστόσο, εάν το έγγραφο είναι συµβολαιογραφικό (δηλαδή στις περιπτώσεις του άρθρου 49, παρ. 2, δεύτερο εδάφιο του ν. 4072/2012), ως Υπηρεσία Μιας Στάσης ορίζεται ο συµβολαιογράφος που συντάσσει το συµβολαιογραφικό έγγραφο σύστασης. 

Β) Περίπτωση α) της παρ. 2 του άρθρου 5Α  του ν. 3853/2010 όπως προστέθηκε µε το άρθρο 117 του ν. 4072/2012 

Η Υπηρεσία Μιας Στάσης πρέπει: 
α) Να προβεί στον έλεγχο που επιβάλλεται στην περίπτωση α) της παρ. 2 του άρθρου 5Α , ελέγχοντας ιδιαίτερα αν:
1) Στο καταστατικό της εταιρίας αναφέρεται η επωνυµία, ο σκοπός και το ύψος του κεφαλαίου της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας. 
2) Ο σκοπός της εταιρίας, µε βάση τα υποβαλλόµενα έγγραφα, είναι παράνοµος ή αντίκειται στην δηµόσια τάξη. 
3) Ο µοναδικός ιδρυτής ή όλοι οι ιδρυτές είναι ανίκανοι για δικαιοπραξία. Με τη διάταξη της παραγράφου 2 του άρθρου 5Α διευκρινίζεται η έκταση του ελέγχου που διενεργείται από την Υπηρεσία Μιας Στάσης κατά τη σύσταση της. Πρόκειται για έλεγχο πληρότητας και νοµιµότητας των υποβαλλόµενων εγγράφων. Ειδικά όµως σε σχέση µε τη νοµιµότητα, προκύπτει από το κείµενο του νόµου ότι θα ελέγχονται εκείνα µόνο τα ελαττώµατα που, αν τυχόν δεν εντοπισθούν, θα µπορούν στη συνέχεια να οδηγήσουν σε ακύρωση της εταιρίας σύµφωνα µε το άρθρο 53 ( βλ. περίπτωση (α) της παρ. 2 του νέου άρθρου 5Α  του ν. 3853/2010). Εννοείται ότι και αυτά θα ελέγχονται µόνο στο µέτρο που προκύπτουν από τα ίδια τα υποβαλλόµενα στην ΥΜΣ έγγραφα. Έτσι π.χ. η Υπηρεσία Μιας Στάσης δεν θα ελέγχει άλλα στοιχεία, όπως π.χ. αν όλοι οι υπογράφοντες έχουν τεθεί υπό πλήρη στερητική δικαστική συµπαράσταση. Επιπλέον, ο εταιρικός σκοπός δε µπορεί να κριθεί παράνοµος για µόνο το λόγο ότι για την έναρξη λειτουργίας της εταιρίας απαιτείται αδειοδότηση, διότι η άδεια θα µπορεί να ζητηθεί και να ληφθεί και µετά τη σύσταση (αυτό ρητά ορίζεται στο άρθρο 51). Εάν από τον έλεγχο της περίπτωσης α) της παραγράφου 2 του άρθρου 5Α  του ν. 3853/2010 προκύψει ότι η αίτηση, τα προσκοµιζόµενα δικαιολογητικά ή το έγγραφο σύστασης δεν πληρούν τις προϋποθέσεις της κείµενης νοµοθεσίας, η Υπηρεσία Μιας Στάσης πρέπει να προβεί στις ενέργειες που προβλέπονται στην παρ. 3 του άρθρου 5Α , παράλειψη δε συµµόρφωσης από την πλευρά των αιτούντων τη σύσταση επιφέρει τις συνέπειες της παρ. 3. 

Γ) Άρθρο 44 του ν. 4072/2012 

Αναφορικά µε τον σχηµατισµό της επωνυµίας της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας στο άρθρο 44 του ν. 4072/2012 ορίζονται τα εξής:

«Άρθρο 44 -Επωνυµία 
1. Η επωνυµία της ιδιωτικής κεφαλαιουχικής εταιρείας σχηµατίζεται είτε από το όνοµα ενός ή περισσότερων εταίρων είτε από το αντικείµενο της επιχείρησης που ασκεί. Φανταστική επωνυµία είναι επίσης επιτρεπτή. 
2. Στην επωνυµία της ιδιωτικής κεφαλαιουχικής εταιρείας πρέπει να περιέχονται σε κάθε περίπτωση ολογράφως οι λέξεις «Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρεία» ή η συντοµογραφία «Ι.Κ.Ε.». 
3. Ενόσω η εταιρεία είναι µονοπρόσωπη, στην επωνυµία της συµπεριλαµβάνονται οι λέξεις «Μονοπρόσωπη Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρεία» ή «Μονοπρόσωπη Ι.Κ.Ε.». Η ένδειξη αυτή προστίθεται ή αφαιρείται µε καταχώριση στο Γ.Ε.ΜΗ., µε µέριµνα του διαχειριστή, χωρίς τροποποίηση του καταστατικού. 
4. Η επωνυµία της εταιρείας µπορεί να αποδίδεται ολόκληρη µε λατινικούς χαρακτήρες ή σε ξένη γλώσσα. Αν αποδίδεται στην αγγλική γλώσσα θα πρέπει να περιέχει ολογράφως τις λέξεις «Private Company» ή την ένδειξη «P.C.» και αν είναι µονοπρόσωπη τις λέξεις «Single Member Private Company» ή «Single Member P.C.»» 

Επισηµαίνουµε ωστόσο και το άρθρο 14 του ν.3419 περί ξενόγλωσσων καταχωρίσεων: 
«1. Οι καταχωρήσεις στο Γ.Ε.ΜΗ. µπορεί να λάβουν χώρα και σε µία ή περισσότερες από τις επίσηµες γλώσσες της Ε.Ε., µετά από σχετική αίτηση των υπόχρεων, εφόσον αυτοί προσκοµίζουν τις σχετικές δηλώσεις και αιτήσεις και όλα τα προς καταχώρηση έγγραφα σε νοµίµως επικυρωµένη µετάφραση. 
2. Με απόφαση του Υπουργού Οικονοµίας, Ανταγωνιστικότητας και Ναυτιλίας δύναται να καθορίζονται οι αναγκαίες λεπτοµέρειες σχετικά µε τις προϋποθέσεις διενέργειας ξενόγλωσσων καταχωρήσεων στο Γ.Ε.ΜΗ..» 

Δ) Άρθρο 50 του ν. 4072/2012 
Επισηµαίνεται ότι το καταστατικό της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας πρέπει να περιέχει: 

Α) το ονοµατεπώνυµο, τη διεύθυνση κατοικίας και την τυχόν ηλεκτρονική διεύθυνση των εταίρων. Εάν η εταιρία συστήνεται ως µονοπρόσωπη, το όνοµα του µοναδικού εταίρου υποβάλλεται σε δηµοσιότητα δια του Γ.Ε.ΜΗ. (Βλ. άρθρο 43 παρ. 4) 
Β) την εταιρική επωνυµία (βλ. άρθρο 44), 
Γ) την έδρα της εταιρίας (βλ. άρθρο 45 παρ. 1), 
Δ) το σκοπό της εταιρίας, 
Ε) την ιδιότητα της εταιρίας ως Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρία, 
Στ) τις εισφορές των εταίρων κατά κατηγορία εισφορών και την αξία τούτων, σύµφωνα µε τα άρθρα 77 έως 79 του ν. 4072/2012, 
Ζ) το κεφάλαιο της εταιρίας, 
Η) το συνολικό αριθµό των εταιρικών µεριδίων, 
Θ) τον αρχικό αριθµό των µεριδίων κάθε εταίρου και το είδος της εισφοράς που αυτά εκπροσωπούν, 
Ι) τον τρόπο διαχείρισης και εκπροσώπησης της εταιρίας (βλ. άρθρα 55-64 του ν. 4072/2012), 
ΙΑ) την διάρκεια της εταιρίας (βλ. άρθρο 46 του ν. 4072/2012). 

Επισηµαίνεται εδώ ότι, εάν στο καταστατικό δεν αναφέρεται διάρκεια, η εταιρία διαρκεί δώδεκα έτη από την σύστασή της. 

Το παρόν ετέθη υπόψη του Γραφείου Νοµικού Συµβούλου του Υπουργείου µας και δεν διατυπώθηκαν αντιρρήσεις.  

Ο ΓΕΝΙΚΟΣ ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ ΕΜΠΟΡΙΟΥ  

ΣΤΕΦΑΝΟΣ ΚΟΜΝΗΝΟΣ

Συνημμένα Υποδείγματα